背靠背付款什么意思背靠背付款怎么付( 二 )

办案思路
本团队律师在翻阅本案大量材料后，迅速找到了两个核心条款：一是《分包合同》中的“背靠背”条款，二是《总包合同》中的甲指分包条款。
从以往的裁判倾向角度来说， “背靠背”条款的约定对B公司是极为不利的。裁判者往往更倾向于保护分包方的利益、要求总包方支付工程款， “背靠背”条款亦很难对抗分包方的支付请求。
然而，本团队律师敏感地注意到了《总包合同》中的甲指分包条款、及C公司数次向A公司催收工程款的事实。
在本案业主指定分包的情况下，业主与分包人之间往往存在实际的权利义务关系。
而总承包人不过是分包合同的名义发包人，仅承担代业主支付工程款的义务；合同履行过程中C公司数次向A公司催收工程款的事实进一步佐证了此观点。
此时的“背靠背”条款相比一般分包来说更容易得到法院或仲裁机构的支持。
1、“背靠背”条款的概念及性质
“背靠背”条款的核心是将业主向总包方支付作为总包方向分包方支付工程款的前提。
关于“背靠背”条款的性质，目前主流观点认为应属于“附条件”条款，但也有观点认为应属“附期限”条款。
附条件及附期限的主要区别在于将来的事实是否确定。那么， “获得业主付款”到底是否属于确定的事实？我们认为，此种系于他方是否履行的行为，并非确定发生的事实。我们倾向于将“背靠背”条款认定为附条件的条款。
2、“背靠背”条款相关裁判思路分析
（一）分包合同无效，其中的“背靠背”条款亦不可参照适用；
（二）分包合同有效，视具体情况确定处理方式：
1.存在少量直接认定“背靠背”条款无效的判例；
2.分包合同对是否附条件约定不明的，视为未附条件，不得抗辩分包方付款请求；
3.分包合同对附条件约定明确的，视条件的表述确定处理方式：
（1）分包合同对业主付款的范围及节点约定不明的，只要业主向总包支付部分工程款，总包向分包付款的条件即获满足；
（2）分包合同中明确约定了将业主付款的范围或节点作为条件的，总包需对业主支付工程款及自身已积极主张债权的事实承担举证责任，否则不得对抗分包的付款请求。

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